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发布时间：2025-04-05 14:34:32编辑：不念旧恶网浏览（79）

但我国社会主义公有制却为规避这样的困境提供了充分的条件，也为公共资源配置的法治化、为公共资源的共享配置提供了充分的可能，因为社会主义公有制下的公共资源是真正公共的，非私有的，是全民可以共有、共享与共治的。

在某些情形下，个体应当有权反对对其信息进行的处理。在州政府层面，很多州开始根据公平信息实践原则来规范州政府收集个人信息的情形。



其后，在1995年制定的《欧洲议会和理事会关于个人数据处理和自由流动的个人保护》的指令中，公平信息实践的一系列原则又得到了体现。（2）数据质量与比例原则：数据应当准确，必要时应当及时更新。这部公约规定，如果存在自动化处理个人数据，数据主体应当有权知晓，并且了解其主要目的。从现实层面来看，我国的个人信息立法也基本继承了公平信息实践的若干基本原则[51]。商业领域的个人信息应当以促进服务的提升和更好满足消费者为目的，避免利用个人信息来无限度榨取消费者剩余。

（参见：Google Spain SL, Google Inc. v Agencia Espa?ola de Protección de Datos, Mario Costeja González (2014).） [40] 本文并非完全反对被遗忘权在某些场景下的行使，对此的具体分析，参见：丁晓东.被遗忘权的基本原理与场景化界定[J].清华法学,2018(6):94-107. [41] 对于个人信息过度赋权可能同时存在的保护不足与过度保护，参见：丁晓东.个人信息传统私法保护的困境与出路[J].法学研究，2018（6）：194-206. [42] 对于以个人信息概念为基础保护大数据时代公民的隐私权益是否合适，可以进一步参见：Paul Ohm. Broken Promises of Privacy[J]. UCLA L. REV,2010,57(6):1701-1778; Paul M. Schwartz Daniel J. Solove. The PII Problem, Privacy and a New Concept of Personally Identifiable Information[J]. New York University Law Review,2011,86(6):1814-1894. [43] 本文并不反对对个人信息或数据设置期限储存或生命周期，因为此类个人信息生命周期的设置将有利于避免数字化记忆的问题，在此本文只是反对对个人信息进行即时删除的要求。一方面，公平信息实践应当建立在个体的合理预期基础之上，有限度地赋予公民以相关信息权利，避免信息权利的泛化与极端化。人工智能日益成为通用技术后，公民充分就业的劳动权所面对的岗位、技能被替代风险。

《宪法》第11条规定：国家……对非公有制经济依法实行监督和管理。风险社会的来临则将财富分配与风险分配的问题紧密结合在一起。完善与发展从文义解释看，都暗含不足和缺陷之意，其中潜藏的各种风险甚至可能给国家带来颠覆性后果。2.客观法秩序依据：国家根本任务条款 预防义务的客观依据在于《宪法》序言第7自然段规定的国家根本任务条款：国家的根本任务是，沿着中国特色社会主义道路，集中力量进行社会主义现代化建设。

对此，可以按照实质合宪性审查三阶层分析框架来具体展开：按照基本权利教义学的传统理解，干预不能包含预防行为。例如，建立在大数据分析基础上的信息披露固然是一种影响市场主体行为选择的重要手段，但信息披露也有可能导致相关主体隐私、名誉等人格权的损害，从而需要更加谨慎合理地进行利益衡量，确定一个信息披露范围与程度的最佳方案。



因此法教义学应该将其视为一种干预，甚至构成对基本权利的侵犯。例如，现阶段科技结论并不能查明转基因食品在破坏生物多样性的情况下对人体是否构成实质伤害，但考虑到其对确保食品供应量具有重要积极意义，立法者必须通过权衡容忍一定的剩余风险。1.主观权利依据：国家尊重和保障人权条款 预防义务在我国宪法上的首要根据就是《宪法》第33条第4款规定的国家尊重和保障人权。例如，对于《宪法》第35条规定的言论自由，第42条规定的劳动权（包括经营自由），第47条规定的科学研究、文学艺术创作和其他文化活动的自由，这些基本权利都需要在一定社会关系中行使，会对外部环境产生影响，因此可以认为预防是内含在它们概念之中的限制。

（二）预防作为干预手段的合宪性审查 预防作为干预手段是否符合比例原则，是合宪性审查的重点。例如，《宪法》第41条规定，由于国家机关和国家工作人员侵犯公民权利而受到损失的人，有依照法律规定取得赔偿的权利。这种整体风险观进一步要求我们将社会理论上风险与危险的差异转化为法学上的不同制度建构，进而对国家提出不同的宪法义务。最好的防守是进攻，同样，最好的预防是完善与发展。

又是一种依赖于国家进行价值判断和反思调控的主观感受，这种主观感受有时需要基于价值权衡进行决断，因而风险的大小又不完全是客观认识的结果，对风险预防的程度也取决于价值决断的结果。五、风险预防义务的合宪性审查 宪法上的风险预防义务是对国家机关提出的基本要求，但宪法同时也要防止国家以预防为名实施公权力行为侵犯公民基本权利，因此，在国家预防领域必须进行严格的合宪性审查。



具体而言，剩余风险有3种法律上的类型：（1）风险超出了人类的认知，（2）可根据常识排除某种风险，（3）风险潜在的危害或实现的概率存在不确定性。这构成国家整体意义上的风险预防义务最重要的规范基础。

《宪法》第14条规定国家建立健全同经济发展水平相适应的社会保障制度，正是风险分散规则的根本根据。卢曼观点的深刻之处在于引入了系统自身的认识与反思这个维度来理解风险概念，从而打破了自笛卡尔、康德主体哲学以来的机械世界观。宪法作为各种社会子系统的统一规范平台和链接，必然要求国家担负起风险预防的义务。对此《食品安全法》第48条规定：国家鼓励食品生产经营企业符合良好生产规范要求，实施危害分析与关键控制点体系，并对符合该体系的企业予以认证。由此，在社会保障领域，立法者对公民的物质帮助权予以具体化时，必须斟酌当前的社会经济发展状况，以合理确定养老、就医等方面的给付水平。进入专题： 风险防范 国家义务 法教义学 。

例如，《宪法》第4条规定：禁止对任何民族的歧视和压迫，禁止破坏民族团结和制造民族分裂的行为。（3）基于风险管理的目的。

一切违反宪法和法律的行为，必须予以追究，就是立法者和执法者对违反风险规制立法的主体进行处置的总根据。由于科技发展所产生的风险的生产、界定和分配所引起的问题和冲突与财富分配紧密相关，因此风险成为一种结构性的、普遍性的全球社会现象。

网络服务提供者和运营者给通信自由与秘密以及人格尊严带来的不可逆的信息传播风险。这种结构性转变具体表现为：第一，从秩序世界观到风险世界观的结构转变。

德国联邦宪法法院则在1978年的第一卡尔卡案中从宪法审查层面第一次区分了风险与危险。手段能否合理地完成特定目标中的合理属于工具理性范畴，应以能否完成目标而非目标本身的正当性作为标准来判断选取是否妥当。这是预防义务的主观权利规范基础。但是，只有宪法才能在一种整体视角下建构风险的一般法教义学类型，从而为各个子系统中的风险预防提供根本法律依据，并协调各个子系统的行为，防止产生新的风险。

（一）卢曼的风险社会学 卢曼认为，在最一般意义上，危险或风险都意味着某种损失，而这种损失是各种系统认识和判断的结果。前者是行为与损害后果之间能够明确因果关系，从而对这种因果关系现实性的判断和评价。

据此，国家有义务建立社会保障基金来分担公民面临的各类风险，当特定公民遭受损害时通过社会保障的给付功能予以救济。1976年的《德国废弃防护法》将标准修改为查明科技现状，要求行政机关不必追赶科技前沿，只需了解目前的发展水平。

这种体系要求我们要学会分解处在风险中的事物，对事物可能出现风险的阶段和环节进行识别，从而根据不同阶段的特点制定相应控制性标准。现代宪法的功能就是在统一规范平台上对各种系统存在的风险进行评价和预防，从而形成一种整体风险观。

例如，1995年制定的《中华人民共和国国家赔偿法》（以下简称《国家赔偿法》）仅仅将损失理解为直接损失，并排除了精神赔偿，但2010年修订的《国家赔偿法》第35、36条则将损失标准扩大到部分间接损失和财产权之外的精神性利益。（3）对于法律领域的风险，宪法的主要规范手段是追究尊重和保障。第二，以绩效为基础的控制。尽管行政法学、刑法学等部门法学对于国家如何在具体法律领域预防风险已经做了大量探讨，但一种国家义务的理论抽象和说明归根结底需要在作为法秩序基础的宪法层面进行建构，以避免风险理论的法学研究处在部门法碎片之中。

需要注意的是，传统德国法上国家保护义务的理论根基在于自由主义和个体主义。由此，2018年宪法修改特别强调我国还需要长期坚持物质文明、政治文明、精神文明、社会文明、生态文明协调发展。

德国联邦政府1990-1992年的环境政策报告第一次将危险阻止风险预防和未来预警作为预防原则的三要素。仅仅立法者有权做成这个决定。

由此，对传统社会中的危险的排除主要依赖科学理性，而对现代社会中的风险的预防则必须由科学理性和社会理性联姻来共同面对。以经典物理学决定论为基础的秩序观在法教义学层面重在提炼危险的判断规则和责任承担规则，以恢复被破坏的秩序。